以案釋法（五）
受賄罪,、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪
案例要旨：
受賄人購買股權(quán)后拒不支付余款的行為是否構(gòu)成索賄,，應(yīng)重點(diǎn)審查是否同時(shí)符合索賄主動(dòng)性,、強(qiáng)制性,、交易性的三大特征,。主動(dòng)性要求受賄人在收受財(cái)物過程中處于積極主動(dòng)的地位,，強(qiáng)制性要求受賄行為伴隨以既存的,、現(xiàn)實(shí)較為確定的利益損失為籌碼的心理強(qiáng)制,，交易性要求受賄人以本人職權(quán)為條件迫使對方給付財(cái)物,。
基本案情：
一,、受賄罪
2008年至2018年間，被告人張偉利用擔(dān)任原廣東省衛(wèi)生廳(以下簡稱原省衛(wèi)生廳)醫(yī)政處副調(diào)研員,、副處長和廣東省衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(以下簡稱省衛(wèi)計(jì)委)醫(yī)政處副處長,、處長的職務(wù)便利，接受廣東丹霞生物制藥有限公司(以下簡稱丹霞制藥公司)、廣東雙林生物制藥有限公司(以下簡稱雙林制藥公司)等單位的請托,，在行政審批,、藥品推銷等業(yè)務(wù)上提供幫助，收受張振海,、何云霞等人賄送的財(cái)物共計(jì)2086.25萬元,。具體犯罪事實(shí)如下：
1.2013年至2018年間，被告人張偉利用擔(dān)任省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處副處長,、處長,，負(fù)責(zé)血液管理業(yè)務(wù)的職務(wù)便利，為丹霞制藥公司在本省東莞市塘廈鎮(zhèn)等15家單采血漿站設(shè)置審批和執(zhí)業(yè)許可等業(yè)務(wù)上提供幫助,，先后多次收受該公司董事長張振海的賄賂共計(jì)人民幣200萬元,。2015年，張偉與張振海約定以1500萬元價(jià)格購買該公司0.375%股權(quán),，在支付11.25萬元辦理股權(quán)過戶后,，不支付余款1488.75萬元。2017年4月,，上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓得款1473.3萬元,，張偉繼續(xù)占有該款，并交由張振海進(jìn)行理財(cái)投資,。
2.2015年至2018年間,，被告人張偉利用擔(dān)任省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處處長，負(fù)責(zé)血液管理業(yè)務(wù)及醫(yī)院管理的職務(wù)便利,，為雙林制藥公司在本省廉江市等5家單采血漿站的設(shè)置審批和執(zhí)業(yè)許可等業(yè)務(wù)上及為何云霞向廣州中醫(yī)藥大學(xué)附屬第一醫(yī)院等醫(yī)院推銷藥品提供幫助,，先后多次收受該公司董事長助理何云霞的賄賂共計(jì)183萬元。
3.2012年至2017年間,，被告人張偉利用擔(dān)任原省衛(wèi)生廳醫(yī)政處副處長和省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處副處長,、處長，負(fù)責(zé)血液管理業(yè)務(wù)的職務(wù)便利,，為廣東衛(wèi)倫生物制藥有限公司在本省清遠(yuǎn)市清新區(qū)等6家單采血漿站的設(shè)置審批和執(zhí)業(yè)許可等業(yè)務(wù)上提供幫助,，先后多次收受該公司董事長黃錦程的賄賂共計(jì)80萬元。
4.2008年至2017年間,，被告人張偉利用擔(dān)任原省衛(wèi)生廳醫(yī)政處副調(diào)研員,、副處長和省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處副處長、處長,，負(fù)責(zé)審批醫(yī)療廣告的職務(wù)便利,，為廣州美萊醫(yī)療美容門診部在醫(yī)療廣告審批的業(yè)務(wù)上提供幫助，先后多次收受該部行政部助理黃文鐮的賄賂共計(jì)60萬元,。
5.2010年至2017年間,，被告人張偉利用擔(dān)任原省衛(wèi)生廳醫(yī)政處副處長和省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處副處長、處長，負(fù)責(zé)審批醫(yī)療廣告的職務(wù)便利,，為廣州長安醫(yī)院,、廣州現(xiàn)代醫(yī)院在醫(yī)療廣告審批和中外合資醫(yī)院設(shè)置等業(yè)務(wù)上提供幫助，先后多次收受上述公司董事長林志程的賄賂共計(jì)35萬元,。
6.2012年至2018年間,，被告人張偉利用擔(dān)任原省衛(wèi)生廳醫(yī)政處副處長和省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處副處長、處長,，負(fù)責(zé)審批醫(yī)療廣告的職務(wù)便利,，為廣州男科醫(yī)院在醫(yī)療廣告審批的業(yè)務(wù)上提供幫助，先后多次收受該院原企劃部主任陳偉的賄賂共計(jì)20萬元,。
7.2010年至2017年間，被告人張偉利用擔(dān)任原省衛(wèi)生廳醫(yī)政處副處長和省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處副處長,、處長,，負(fù)責(zé)血液管理業(yè)務(wù)的職務(wù)便利，為深圳衛(wèi)光生物制品有限公司設(shè)置在本省羅定市,、新興縣等2個(gè)單采血漿站的再次執(zhí)業(yè)登記申請,、變更及血液質(zhì)量檢查等業(yè)務(wù)上提供幫助，先后多次收受該公司原料血漿管理部部長王安康的賄賂共計(jì)19.5萬元,。
二,、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪
2010年8月5日，被告人張偉通過其兄張某辦理了一張中國工商銀行牡丹靈通卡,，并以張某名義開設(shè)了該卡關(guān)聯(lián)的股票賬戶,。該卡和賬戶一直由被告人張偉實(shí)際控制使用。至2018年7月10日止,，被告人張偉在該卡中存入人民幣共計(jì)1838.86萬元,，其對其中的1141.36萬元不能說明來源。
裁判結(jié)果：
廣東省廣州市中級人民法院于2019年8月15日作出(2018)粵01刑初510號刑事判決：一,、被告人張偉犯受賄罪,，判處有期徒刑十年，并處罰金100萬元,；犯巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪,，判處有期徒刑五年，決定執(zhí)行有期徒刑十二年,，并處罰金100萬元,。二、扣押的被告人張偉違法所得共計(jì)3227.61萬元予以沒收,，上繳國庫,。
宣判后，被告人張偉未提出上訴，公訴機(jī)關(guān)廣東省廣州市人民檢察院未提出抗訴,，判決現(xiàn)已發(fā)生法律效力,。
裁判理由：
法院生效裁判認(rèn)為：張偉在擔(dān)任省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處副處長、處長,，負(fù)責(zé)血液管理業(yè)務(wù)期間,，向被管理方丹霞制藥公司董事長張振海購買該司0.375%股權(quán)，在支付11.25萬元辦理股權(quán)過戶后不支付余款1488.75萬元,，并在上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓得款后,，繼續(xù)占有款項(xiàng)，與張振海約定由張振海為其代持上述款項(xiàng)再投資,。張偉作為國家工作人員,，客觀上實(shí)行了利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物,，為他人謀取利益的行為,，主觀上具有收受賄賂的犯罪故意，其行為構(gòu)成受賄罪,，但尚未構(gòu)成索賄,。理由如下:第一，索賄一般伴隨心理強(qiáng)制,，以既存的,、現(xiàn)實(shí)比較確定的利益損失為強(qiáng)制籌碼。在本案中,，張偉沒有以手中權(quán)力相要挾,，沒有給張振海造成如不給付財(cái)物，可能遭受人身財(cái)產(chǎn)或者名譽(yù)損失的心理強(qiáng)制,。第二,，張偉雖以購買股權(quán)為由取得股權(quán)后拖延不支付對價(jià)，但張振海之前一直有賄送財(cái)物給張偉,，并非沒有行賄犯意,，并非完全處于被動(dòng)地位。第三,，張振海供述稱,，如果張偉還在當(dāng)省衛(wèi)計(jì)委醫(yī)政處處長，負(fù)責(zé)管單采血漿站,，其還是會把這1500萬元給他,。事實(shí)上，在張偉將款項(xiàng)轉(zhuǎn)給張振海委托理財(cái)時(shí),，張振海無論在主觀上還是客觀上,，都沒有拿回上述款項(xiàng),，仍認(rèn)可該款項(xiàng)屬張偉所有，這反映了張振海具有賄送財(cái)物的意愿,。故張偉以購買股權(quán)為由收受張振海1488.75萬元的行為構(gòu)成受賄罪,，但不應(yīng)認(rèn)定為刑法上的索賄情節(jié)。
